白顯月

國浩（天津）律師事務所管理合伙人

2022北京冬奧會中國籍仲裁員

體育仲裁與商事仲裁，是國際仲裁中兩個最有趣的領(lǐng)域，非常值得做一些對比，我們今天“華山論劍”，從較為通俗的角度，審視一下原本可能枯燥的專業(yè)領(lǐng)域，和大家一起尋找新鮮的角度，重新發(fā)現(xiàn)這兩個當今“江湖上”最有影響力的糾紛解決機制的特點。

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江湖新貴 vs 泰山北斗

雖然世界很多國家很早就有國內(nèi)司法體系下的體育相關(guān)的民事、商事案件、或者體育組織所建立的民間爭議解決機制，但是真正意義上的國際體育仲裁的興起，開始于20世紀八十年代，與國際體育仲裁院（Court of Arbitration for Sports，簡稱“CAS”）在1984年的正式建立有著巨大關(guān)系，它昭示著一個新時代的來臨，也揭開了跨國性的體育爭議解決制度的大幕，通過奧林匹克體系所覆蓋的全球性網(wǎng)絡(luò)，在全世界范圍內(nèi)，迅速地孕育并發(fā)展壯大起來。所以國際體育仲裁制度的興起，僅僅是近40年的故事，是江湖后起之秀。

而商事仲裁制度則可以追溯到公元前六世紀的古希臘城邦時代，是一部厚重的人類商業(yè)繁榮進化史。商事仲裁制度，伴隨了西歐貿(mào)易和商業(yè)歷史的演變，源遠流長，是歐洲多姿多彩的商業(yè)、政治、歷史故事中不可或缺的一個環(huán)節(jié)，見證了無數(shù)的歷史事件，推動和塑造了全球商業(yè)文明的進程，因此商事仲裁制度是傳承久遠、門派繁多的江湖第一大派。

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精英創(chuàng)造＋公開透明vs 民間個案＋高度私密

國際奧林匹克體系下的國際體育仲裁制度，是一個全球兩大主流法律體系的混血兒，它的基因高度濃縮了英美法律制度和大陸法系的優(yōu)點，它也是各國法律精英共同創(chuàng)造的作品，集合了全球法律屆泰斗們的智慧。借助于全球體育產(chǎn)業(yè)的持續(xù)蓬勃生機，國際體育仲裁制度也在不斷成長、演變，逐步形成了一個愈來愈豐滿、自洽、生命力頑強、擁有自己尊崇的法治原則、價值追求和內(nèi)在邏輯的法律體系。

體育法領(lǐng)域的國際仲裁，尤其是國際體育仲裁院所受理的案件中（CAS普通程序中的一般體育相關(guān)商事案件除外），特別是上訴類的、紀律處罰類的、奧運會特設(shè)仲裁庭（CAS Ad Hoc Division）所受理的部分案件，其裁決結(jié)果按照《CAS體育仲裁條例》第59條的規(guī)定，原則上是要公開的，包括當事人基本信息、裁決認定的基本事實、適用法律、仲裁庭的仲裁員構(gòu)成、裁決的理由、邏輯等等，全部置于社會公眾、全球媒體的面前，接受媒體、法律專家的關(guān)注和質(zhì)疑。這與國際或者國內(nèi)商事仲裁所一貫推崇的重要優(yōu)勢－保密性，相去甚遠。因此，國際體育仲裁院的仲裁庭在審理案件、作出裁決、撰寫裁決文書的時候，必須考慮到這類因素，謹慎持重，意識到社會監(jiān)督的重大壓力，不得不慎之又慎，真正做到公平、審慎、獨立、不偏不倚、平等地對待各方當事人等。

當然，近四十年的實踐證明，CAS案件信息公開、程序透明的優(yōu)點也彰顯無遺，就像IT領(lǐng)域公布源代碼，從而擁抱開放性、包容性，進而獲得持久生命力一樣，有助于形成自己較為連貫和清晰的體育法判例法體系（lex sportive），也為其它體育法案件的仲裁庭以及世界各地的司法裁判提供參考，有利于在世界范圍內(nèi)建立愈來愈完善的體育法裁判制度，及時反映和回應新時代、新環(huán)境的需求和變化。人類歷史無數(shù)次在無數(shù)個領(lǐng)域證明，開放的體系更加有益于建立健康、動態(tài)平衡的良性秩序。同時，它也幫助體育法律相關(guān)利益方，準確、全面、及時地跟蹤、了解體育法的最新動態(tài)，促進全球體育界的所有利益相關(guān)方的信息同步，推動全球利益相關(guān)方持續(xù)性地對話交流，共同推動國際體育法律的健康、可持續(xù)發(fā)展。

相比之下，商事仲裁肇始于最普通的城邦時代的平民、商人之間的財產(chǎn)、貿(mào)易糾紛，是上千年歷史過程中無數(shù)個民間案件積累演變而逐步形成發(fā)展起來的。千年來，絕大部分的商事仲裁，都是完全民間自治的一種解決方式，居中裁判者也僅僅是雙方信任、敬重的民間人士。

我們今天所熟悉的機構(gòu)仲裁，其實很晚才誕生，最知名的全球仲裁機構(gòu)，幾乎都是近150年以內(nèi)產(chǎn)生出現(xiàn)的。商事仲裁的民間性特征，同時也伴隨著它的私密性，仲裁人或者仲裁機構(gòu)的管轄權(quán)來自于雙方當事人的明確授權(quán)，當事人的意思自治是壓倒一切的原則，所以它的靈活性局限在雙方當事人的合意范圍之內(nèi)。商事仲裁的當事人信息、適用程序、案件事實、裁決的結(jié)果、裁決的邏輯和理由，絕大部分情況下都是保密的，外界幾乎無從得知，雖然有的機構(gòu)近年也在推動公開部分信息，以期形成更有穩(wěn)定性和可預期的判例體系，但是確實存在不少現(xiàn)實的困難。當然，商事仲裁和體育仲裁的使命不同，在關(guān)于是否“尊重私密性”問題上，其實是難以人為地進行泛泛的優(yōu)劣比較的，體育仲裁和商事仲裁的不同做法，各有其不可取代的優(yōu)勢和價值。簡單地說，江湖上都有各自的道行。

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如影隨形的第三人vs 置身局外的第三人

商事仲裁制度中，有時候第三人，對于仲裁庭和當事人往往是一個案件程序性的小問題。大多數(shù)情況下，審理案件的仲裁庭往往會格外謹慎，在一方當事人要求追加第三人的情況下，如果該第三人不是合同當事一方，沒有仲裁協(xié)議的約定或者各方合意，而且在對方當事人拒絕其參與案件程序時，仲裁庭往往很難作出同意第三人參加案件審理程序的決定，原因很簡單，仲裁庭沒有針對第三人的管轄權(quán)。這也是商事仲裁中的一個重要原則的體現(xiàn)和運用，即必須尊重當事人的意思自治權(quán)利，商事仲裁的管轄權(quán)來自于當事人的明確授權(quán)，而第三人往往是沒有參與案件的主體資格，這也是仲裁與法院訴訟的重要區(qū)別之一。

但是，體育仲裁中的某些案件，第三人卻是無處不在。體育仲裁中，尤其是奧運會特設(shè)體育仲裁庭受理的案件，經(jīng)常有所謂“利益相關(guān)方”（interested parties）參與到案件的審理中．一方面這些利益相關(guān)方可以成為案件的參與方，而且還會被邀請發(fā)表書面觀點，這種書面意見，由于并非是案件當事人任何一方的意見，所以有一個特別的名稱，叫做Amicus curiae（有人翻譯為“法律之友”），另外這些利益相關(guān)方還可以參加開庭，并當場發(fā)表觀點，說明其對特定問題的觀點，甚至包括表明是否支持或反對申請人或者被申請人的觀點。這是體育仲裁的一個獨特之處，原因是相關(guān)案件的裁決對于這些利益相關(guān)方會有重要的影響，而且相關(guān)裁決涉及奧林匹克憲章下的公共、長遠利益以及奧林匹克精神。

雖然國際體育仲裁院的兩個最重要的規(guī)則《CAS體育仲裁條例》和《CAS奧運會仲裁規(guī)則》，都沒有詳細解釋什么是“利益相關(guān)方”，但是2021年舉辦的東京奧運會期間，CAS特設(shè)體育仲裁受理的15個案件中，有12個是公開的，這其中有4個案件，都有“利益相關(guān)方”的參與。北京冬奧會目前公布結(jié)果的四個案件，都有“利益相關(guān)方”。這些“利益相關(guān)方”大多是各個國家體育單項聯(lián)合會、某個國家奧委會、國際奧委會或者國際單項體育聯(lián)合會。

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不盡完美vs盡善盡美

體育仲裁中，尤其是奧運會特設(shè)體育仲裁庭（CAS Ad Hoc Division）受理的案件，由于奧運會本身日程安排十分緊湊，時間非常緊張，不得不以裁判效率優(yōu)先作為壓倒性的首要使命，因此無論程序進程還是裁決本身，都是在極度有限的時間內(nèi)完成的。例如東京奧運會有一個案件需要在立案后2個小時以內(nèi)作出裁決。這樣的后果就是，案件的審理程序和裁決書的撰寫，要想做到盡善盡美，未免過于苛求。例如一方的答辯難免有些倉促（東京奧運會的一個案件中，當事人一方就抱怨答辯時間過于緊張）、對于對方的書面意見可能僅有幾個小時時間進行回應或者反駁、證據(jù)準備方面也許不夠充分、事實證人或者專家證人也許難以參加開庭、可能不允許長篇大論地發(fā)表觀點、裁決書甚至出現(xiàn)個別打印錯誤或者格式小瑕疵等等。也就是說，效率優(yōu)先必然是有代價的或者說缺憾難以避免。這也是體育仲裁的魅力，它極為高效地給出了權(quán)威裁判，解決了至關(guān)重要的糾紛，快速給出了各方都急迫期待的確定性和一錘定音，正因此如此，特設(shè)體育仲裁庭是奧運會這種萬眾矚目的國際賽事必不可少的法律機構(gòu)。

同時，體育仲裁案件的仲裁員，專業(yè)和文化背景較為多元化，既有英美法，也有大陸法法域的，既有西歐、北美國家的，也有南美、亞洲、大洋洲、非洲的，既有英語、法語、西班牙語國家的，也有德語、葡萄牙、意大利語、中文地區(qū)的。所以每個案件的審理風格會稍有差異，而且CAS的審理程序較為寬松，仲裁裁決的風格也是并非一成不變，僵化地固守一個模板，不同的仲裁庭，會有很多細微之處的差異。因此無處不在的差異，可能也是“不盡完美”的錯覺之一。

正是為了確保這種看似“不盡完美”的程序順利合法地推進，《CAS體育仲裁條例》第17條、第57條、第64．5條、第65．3條；《CAS奧運會仲裁規(guī)則》第15條、第16條等在仲裁庭組成、證據(jù)可采納性、證據(jù)效力、證明力、程序安排等諸多方面，授予仲裁庭充分的自由裁量權(quán)，確保其可以獨立自主地作出合理的判斷和不受干擾的決定，從而確保案件高效、公平地得到審理和裁決。

而商事仲裁，由于需要兼顧多種價值追求，例如程序的公正、公平性、當事人充分陳述和證明己方觀點的權(quán)利、平等對待雙方等待，同時也考慮到裁決作出后難免要經(jīng)歷執(zhí)行階段各國的司法審查和監(jiān)督，唯恐將來誘發(fā)撤銷裁決的后患，所以商事仲裁的仲裁庭和雙方當事人的法律專家都格外謹慎，力求完美。同時，商事仲裁機構(gòu)的審理時限往往相較于體育仲裁要長很多，一般都有充分的時間進行準備，仲裁庭也都會安排充足的時間進行開庭，給與雙方足夠的時間進行全面、充分地發(fā)表意見、提交證據(jù)，從幾天到幾個月都有可能。另外，不同于體育仲裁的某些案件，國際體育仲裁院對于當事人是完全免費的，商事仲裁中，仲裁機構(gòu)會收取仲裁費，有時甚至是高額費用，當事人往往還花費巨資聘請專業(yè)法律領(lǐng)域的律師代理案件，更是會把案件做到精益求精，把細節(jié)做到極致，不留任何遺憾，大量時間、資金、人力無力的投入，必然更容易催生盡善盡美的商事仲裁文化。這是商事仲裁的一個優(yōu)勢或者特點。（未完待續(xù)）