□ 齊延平 （北京理工大學(xué)法學(xué)院教授）

數(shù)智化社會是“架構(gòu)”于后設(shè)機制之上的社會，其為我們提供了一種基于后設(shè)機制的時空環(huán)境和生產(chǎn)生活場景，確立了社會生產(chǎn)生活的基本組織模式與樣態(tài)。后設(shè)機制成為人與外部世界之間、人與人之間聯(lián)系的統(tǒng)一紐帶、互動的統(tǒng)一后臺、歸化的統(tǒng)一機制。人在創(chuàng)造著數(shù)智化世界，數(shù)智化世界也在締造著人的新本質(zhì)、新形象，即數(shù)智人本質(zhì)和形象。

在數(shù)智化社會中，信息和數(shù)據(jù)的“公共性”“可共享共用性”“用后不貶值性”等屬性使得形成于工業(yè)文明時代的生產(chǎn)資料所有制關(guān)系發(fā)生根本動搖，這是數(shù)智化社會關(guān)系和法律關(guān)系將與既有定式告別的根本經(jīng)濟原因。

在數(shù)智化社會中，社會關(guān)系主干形態(tài)將由垂直等級化向橫向水平化、由集中化向分散化演變，傳統(tǒng)法律關(guān)系公共領(lǐng)域權(quán)力運行的主干邏輯不再是一種人與人之間直接的垂直命令與服從關(guān)系，而是所有人與數(shù)智化工作平臺之間的互動工作關(guān)系。

在數(shù)智化社會中，私領(lǐng)域內(nèi)的權(quán)利形態(tài)以及權(quán)力與權(quán)利關(guān)系質(zhì)變引發(fā)的法律功能失調(diào)可能更具顛覆性，政府權(quán)力、社會權(quán)力、私人權(quán)利的界分越來越悖論化，因為三者都已服膺于數(shù)智化后設(shè)機制的統(tǒng)一規(guī)制。在三元力量中，國家權(quán)力可能會在數(shù)智化技術(shù)加持下極化，也可能在數(shù)智化社會權(quán)力面前不堪一擊；社會權(quán)力在數(shù)智化技術(shù)加持下可能成為個體權(quán)利的最大侵害源；而私人權(quán)利在制度設(shè)計、操作與運行層面的功能正急速衰退。

數(shù)智化后設(shè)機制提供了一體化的基礎(chǔ)架構(gòu)，一切社會關(guān)系均基于此而生成、互動和發(fā)展，這就為我們重整法律調(diào)控進路提供了必要性與可能性。

數(shù)智化社會的法律先行介入

數(shù)智化社會是時空脫域的社會，一方面，其徹底拆除了時空界限和領(lǐng)域邊界，將社會關(guān)系從實體世界中脫嵌出來，同時將之拋入無邊無際的人機互融、虛實同構(gòu)、算法主導(dǎo)的時空背景和環(huán)境之中。另一方面，其賦予了社會關(guān)系在時間維度上的不可測度性、在空間維度上的流動性和在社會維度上的互聯(lián)性，將之拋入無限纏繞的超大規(guī)模、超復(fù)雜關(guān)系之網(wǎng)中，開放性和不確定性成為數(shù)智化社會的典型特征，這必然導(dǎo)致聚焦于事后的傳統(tǒng)監(jiān)管機制的降效失能和傳統(tǒng)法律調(diào)控模式的功能失調(diào)。

數(shù)智化生存是一種時空流動中的虛實同構(gòu)生存。流動的空間和無時間之時間成為人類生產(chǎn)生活新的時空背景，一切社會關(guān)系要素都是流動性的和數(shù)智化的，而且都是通過后設(shè)機制這一中繼系統(tǒng)發(fā)生的，數(shù)智人主體作出行為、創(chuàng)設(shè)社會關(guān)系均基于該機制以及該機制提供的共識公信而進行，無需知道另一方的生物性、社會性、物理性狀態(tài)。而且該中繼系統(tǒng)本身還具有“第三方”隔離功能，隔離了發(fā)生關(guān)系的各方主體，也隔離了行為原因與行為后果之間的直接聯(lián)系，法律事后處置邏輯中主體間的因果關(guān)系分析不再奏效，或曰會陷入無限循環(huán)歸因困境之中，這就為脫責(zé)提供了理由，為傳統(tǒng)進路的法律責(zé)任認定和歸結(jié)制造了不可能。

數(shù)智化社會關(guān)系本質(zhì)上是一體“架構(gòu)化”的，不存在脫離后設(shè)機制這一架構(gòu)的社群規(guī)范、市場和法律，也不存在脫離法律基礎(chǔ)的社群規(guī)范、市場和架構(gòu)。在法律工程中，施工重點將前移到底層邏輯的法律與技術(shù)同構(gòu)上。法律對人與人關(guān)系的調(diào)整完全可以通過直接規(guī)訓(xùn)、塑造后設(shè)機制以及規(guī)制作用于該機制的行為而實現(xiàn)。我們不再需要律師，需要的是將法律直接植入我們的設(shè)備及周圍環(huán)境中并由這些設(shè)備和環(huán)境付諸實施，智能型自動環(huán)境自動幫助我們完成決策和自動化執(zhí)法。

數(shù)智化社會的法律先在規(guī)制

數(shù)智化社會將是一個需要全方位規(guī)制且能夠?qū)崿F(xiàn)從宏觀入微觀、由中樞到末端全方位規(guī)制的社會。事前規(guī)訓(xùn)與塑造行為和事前阻卻不法與違法行為，將成為數(shù)智化社會的基礎(chǔ)性法律構(gòu)造技術(shù)，責(zé)任與義務(wù)規(guī)則將取代權(quán)利規(guī)則成為法律規(guī)則的主要樣態(tài)。

規(guī)制主義法律規(guī)則必然是“先在”預(yù)置的，權(quán)利主義法學(xué)應(yīng)為規(guī)制主義法學(xué)所取代?！百x權(quán)與救濟”模式在現(xiàn)代學(xué)術(shù)史上終結(jié)了法學(xué)理論；而在數(shù)智化時代，法學(xué)理論應(yīng)終結(jié)這一神話，而從規(guī)訓(xùn)、塑造與阻卻等基本范疇出發(fā)，實現(xiàn)自我革新、重構(gòu)和重建，以法律的算法化預(yù)嵌為手段打造法律自動化運行系統(tǒng)，來實現(xiàn)數(shù)智化社會中對自由、權(quán)利和尊嚴的切實保障。

數(shù)智化社會的法律算法化運行

數(shù)智化社會的最大特征在于經(jīng)驗的退隱與退場，技術(shù)的凌駕與統(tǒng)御。數(shù)智化后設(shè)機制統(tǒng)御了世界的一切要素，也摧毀了現(xiàn)行法律關(guān)系的建構(gòu)基礎(chǔ)與可能性。后設(shè)機制成為人與外部世界之間、人與人之間聯(lián)系的統(tǒng)一紐帶、互動的統(tǒng)一后臺、歸化的統(tǒng)一機制。法律通過預(yù)嵌實現(xiàn)自身的“后設(shè)化”，將是法律的續(xù)命之本。

數(shù)智化后設(shè)機制與超復(fù)雜社會互動共生的必然結(jié)果是對政治、經(jīng)濟、社會乃至哲學(xué)、文化和藝術(shù)的技術(shù)一體化。數(shù)智化是新生產(chǎn)生活形態(tài)展開的基礎(chǔ)，也是現(xiàn)代理性截至目前的終極體現(xiàn)，其確立了法律算法化預(yù)嵌和自動運行的邏輯基礎(chǔ)。

在數(shù)智化社會中，技術(shù)統(tǒng)御是全息性的，技術(shù)觸點是廣域彌散狀分布的，是深及社會毛細血管與神經(jīng)末端的。法律規(guī)則將通過代碼化處理內(nèi)嵌于數(shù)智化社會的后設(shè)機制之中，內(nèi)嵌于一切必要的時空場景及行為流程之中，構(gòu)成數(shù)智化社會運行的神經(jīng)系統(tǒng)、運行軌道和尺度邊界，進而實現(xiàn)法律的算法化自動運行。

在法律算法化預(yù)嵌過程中，要確保法律規(guī)則和原則、法律價值和文化、法律功能和目標不受減損，需要確立的原則是“法律先于技術(shù)”“法律融入技術(shù)”“法律歸化技術(shù)”。在法治國家的版圖中，只有法律之治而無技術(shù)之治；在法哲學(xué)之眼中，數(shù)智化技術(shù)也僅僅是法治的工具、手段和載體。

法律的算法化也就是法律整體上的“智能合約化”，不僅是指一個具體智能合約化了的交易的自動運行，更是指各領(lǐng)域的“一般性”法律法規(guī)在整體上的智能合約化及其自動運行，也就是包括憲法在內(nèi)的整個法律體系的智能合約化自動運行，這將是一場前所未有的法律革命。傳統(tǒng)意義的“法律文本”將成為這一機制建設(shè)和運行的“劇本”或“說明書”，而不再是法律人工操作的指南。法律算法化預(yù)嵌及自動運行將成為法律實踐常態(tài)，而法律的人工操作將成為非常態(tài)。

法律算法化運行的反思平衡

構(gòu)成前數(shù)智化社會及其制度DNA密碼的概念、范疇及框架，比如國家與公民、階級與階層、主權(quán)與人權(quán)、權(quán)利與義務(wù)、公域與私域、公權(quán)與私權(quán)、公法與私法等，在應(yīng)對數(shù)智化生存催生的新挑戰(zhàn)和新問題時正日漸降效失能。法律事實、法律關(guān)系、法律責(zé)任等法律核心概念需要重新鑄造，法律功能與法律作用發(fā)揮的技術(shù)路徑需要重新打造。法律將通過行為前的環(huán)境控制和行為控制，直接對人們的行為予以規(guī)訓(xùn)和塑造，直接阻卻不法與違法行為的發(fā)生，司法的事后介入將成為異常情形的特殊處理機制，而不再是常規(guī)化機制。

數(shù)智化將人類推向了新的自由高地，但同時也意味著將人類推入了新的監(jiān)獄之中。世界正被徹底算法化，法律算法化只不過是其中的一個必然維度罷了。我們必須時刻關(guān)注數(shù)智化發(fā)展動態(tài)，必須同步為之注入人文價值，為之套牢法律之軛。數(shù)智化在改變一切，但這并不意味著世界就一定是變得更好了。我們只能說，傳統(tǒng)問題有的可以借助數(shù)智化獲得完美解決，但更多的問題卻在技術(shù)的加持下變得更加隱蔽化、復(fù)雜化乃至惡化了。

數(shù)智化后設(shè)機制走向權(quán)力極化將不可避免，我們需要建立持久的反思與平衡機制。數(shù)字鴻溝導(dǎo)致的不平等前所未有，大數(shù)據(jù)技術(shù)應(yīng)用加劇歧視與偏見，人工智能技術(shù)應(yīng)用觸及人的尊嚴與主體性等最敏感的領(lǐng)域。面對種種風(fēng)險與挑戰(zhàn)，法哲學(xué)之眼需要有意與數(shù)智化拉開距離，時刻從人的自然屬性、人類命運和正義視角對法律算法化自動運行作出審視與反思。

原文刊載于《中國法學(xué)》2022年第1期