□ 張晉藩 （中國(guó)政法大學(xué)終身教授）

中國(guó)古代司法并非一味以刑殺為威，相反，所追求的是“訟簡(jiǎn)刑清”，力求實(shí)現(xiàn)刑措而不用的和諧社會(huì)?？鬃印奥?tīng)訟，吾猶人也。必也使無(wú)訟乎”發(fā)揮了長(zhǎng)久的影響作用。歷代所謂“盛世”，其重要標(biāo)志之一就是“法致中和，囹圄?？铡?。

“天下無(wú)訟”是儒家的理想

作為儒家創(chuàng)始人的孔子，是“天下無(wú)訟”論的奠基人和鼓吹者。他曾鄭重地宣布：“聽(tīng)訟，吾猶人也。必也使無(wú)訟乎?！笨鬃拥牡茏佑凶右舱f(shuō)：“禮之用，和為貴。先王之道，斯為美。”說(shuō)明儒家所追求的是一個(gè)沒(méi)有紛爭(zhēng)的和諧社會(huì)。在儒家思想的支配下，貴和持中、貴和尚中，成為幾千年來(lái)中國(guó)傳統(tǒng)文化的特征，而“天下無(wú)訟”則一直是執(zhí)政者追求的目標(biāo)。儒家典籍中所謳歌的堯舜之世和興起于岐山的周便是無(wú)訟的世界，而舜本人就是一位息訟止?fàn)幍哪苁帧?/p>

儒家經(jīng)典除正面贊美無(wú)訟的理想境界外，還從另一面制造為訟之害的輿論?？鬃诱J(rèn)為“道之以政，齊之以刑，民免而無(wú)恥”，不如“道之以德，齊之以禮，有恥且格”。如果每個(gè)人都能有恥且格，自然也就無(wú)爭(zhēng)無(wú)訟了?？鬃硬粌H是無(wú)訟的言者，也是行者。據(jù)《荀子·宥坐》記載，“孔子為魯司寇，有父子訟者，孔子拘之，三月不別”，反躬自省，認(rèn)為“不教其民而聽(tīng)其獄，殺不辜也……罪不在民故也”，終于使其父受感化請(qǐng)止訟而去。可見(jiàn)“天下無(wú)訟”在于喚起人性內(nèi)在的真善美，使之達(dá)到自省、自律。

調(diào)解息爭(zhēng)有利于社會(huì)和諧

如果說(shuō)無(wú)訟是中國(guó)古代政治與法制建設(shè)的價(jià)值取向，那么調(diào)解就是實(shí)現(xiàn)息訟、無(wú)訟的重要手段，這在中國(guó)古代由來(lái)已久，不僅積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，而且形成了一整套的制度，成為典型性的傳統(tǒng)，是世界法制史上所少有的。

中國(guó)古代，經(jīng)過(guò)調(diào)解而平息訴訟稱為“和息”“和對(duì)”。早在西周的銅器銘文中，已有調(diào)解的記載。秦漢以降，司法官多奉行調(diào)解息訟的原則。至唐朝，隨著禮法結(jié)合進(jìn)入新階段，司法官多以倫理為據(jù)調(diào)解爭(zhēng)訟。明清時(shí)期，調(diào)解制度更加完備，并且調(diào)動(dòng)各種社會(huì)力量投入調(diào)解。在朝廷的推動(dòng)下，大量的民間糾紛在審理之前已經(jīng)在家族、鄉(xiāng)里內(nèi)部調(diào)解息訟，避免了訴訟可能帶來(lái)的矛盾激化，減少了社會(huì)關(guān)系的破裂。對(duì)維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定、維持人際關(guān)系的和諧具有積極作用。

除此之外，調(diào)解息訟的司法傳統(tǒng)，反映了中華民族重和諧和睦的民族精神。中華民族在發(fā)展的過(guò)程中受到倫理道德的影響，以宗族內(nèi)部的和睦相處為重要的價(jià)值取向；又在生產(chǎn)生活的斗爭(zhēng)中體驗(yàn)到人與人之間只有和睦相處、互相幫助，才能取得生存與發(fā)展的機(jī)會(huì)。正是這種樸素的規(guī)律性的認(rèn)識(shí)，使得中華民族形成了以和為貴、以爭(zhēng)為恥的理念。在固有國(guó)情影響下形成的穩(wěn)定的血緣關(guān)系和地緣關(guān)系，也為重和諧和睦的民族精神的形成提供了重要條件。如同宋人胡石壁所說(shuō)，“大凡鄉(xiāng)曲鄰里，務(wù)要和睦。才自和睦，則有無(wú)可以相通，緩急可以相助，疾病可以相扶持，彼此皆受其利”。這種民族精神不僅締造了調(diào)解息訟的司法傳統(tǒng)，而且還是中華民族凝聚力之所在和多元一體的民族關(guān)系賴以形成的重要因素。

律法斷罪是中國(guó)古代司法的核心原則

調(diào)解息訟并不等于輕視訴訟。息訟是從恤民的角度出發(fā)的。百姓冤不得伸也是法律所不允許的。

孔子在《論語(yǔ)·子路》中曾言：“名不正，則言不順；言不順，則事不成；事不成，則禮樂(lè)不興；禮樂(lè)不興，則刑罰不中；刑罰不中，則民無(wú)所措手足?！边@表明刑罰得當(dāng)至關(guān)重要。早在公元三世紀(jì)，晉人劉頌便提出，“律法斷罪，皆當(dāng)以法律令正文”。此后，援法斷罪、依法斷案成為中國(guó)古代司法的核心原則。至唐朝，這一理念進(jìn)一步法律化，《唐律疏義》規(guī)定：“諸斷罪皆須具引律、令、格、式正文，違者笞三十。”與此同時(shí)，國(guó)家立法嚴(yán)厲懲治司法瀆職行為。例如，《唐律疏義》規(guī)定，“一尺杖一百，一匹加一等，十五匹絞”“諸有所請(qǐng)求者，笞五十；主司許者，與同罪。已施行者，各杖一百”。

正是因?yàn)閳?jiān)持援法斷罪的司法傳統(tǒng)，中國(guó)古代雖然追求調(diào)解息訟，但也不是不講原則、不顧法紀(jì)；而是一種基于情、理、法之上的“致中和”的司法藝術(shù)。調(diào)解的甘結(jié)，也多是在“曉之以理，動(dòng)之以情”之后作出的，其終極意義在于激發(fā)爭(zhēng)訟之人的羞惡之心、辭讓之心、是非之心，進(jìn)而維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定。另外，調(diào)解息訟針對(duì)的都是對(duì)社會(huì)和國(guó)家危害不大的案件，諸如鄰里糾紛、家庭瑣事、小額債務(wù)糾紛等。而對(duì)于重大刑事案件，國(guó)家法律禁止私和。在古代司法中，一旦案件觸及不可調(diào)的底線，官府堅(jiān)決維護(hù)法律的嚴(yán)肅性，以正國(guó)法，絕不允許通過(guò)調(diào)解息訟的方式來(lái)處理。

以德輔政、明刑弼教

調(diào)解息訟是中國(guó)古代以德治國(guó)、明刑弼教思想在司法中的具體表現(xiàn)。

早在周滅商以后，周公鑒于商朝殘酷用刑，虐待百姓而亡國(guó)，提出了影響千古的“明德慎罰”的指導(dǎo)思想。至漢代儒家思想占據(jù)統(tǒng)治地位以后，儒家所倡導(dǎo)的“導(dǎo)德齊禮”“先富后教”思想，和法家所主張的“一斷于法”“禁奸于未萌”理念合流，形成“德主刑輔”的治國(guó)方略。董仲舒稱：“刑者，德之輔；陰者，陽(yáng)之助也?！彼J(rèn)為，只有在進(jìn)行德教的基礎(chǔ)上輔之以刑罰，才是治理國(guó)家的理想方案。此后，中國(guó)古代的明君賢臣一手運(yùn)用法律的強(qiáng)制以保持社會(huì)的安定和國(guó)家機(jī)器的運(yùn)轉(zhuǎn)；一手運(yùn)用道德教化以納民心、行動(dòng)于正軌?！短坡墒枳h》開宗明義便宣布“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”，將“德主刑輔”的關(guān)系進(jìn)一步發(fā)展為本用關(guān)系，同時(shí)也使明刑弼教得到了制度的保障。

伴隨著法律儒家化過(guò)程的完成，統(tǒng)治者深知社會(huì)秩序的和諧與穩(wěn)定，不單是依靠法律與權(quán)利義務(wù)關(guān)系的平衡所能取得的，更需要借助德禮教化功能。因此，大力提倡教化為先，明刑弼教。明初，朱元璋吸取元朝教訓(xùn)，充分認(rèn)識(shí)到教與罰綜合為治的價(jià)值。當(dāng)《大明律》完成時(shí)，他宣諭群臣說(shuō)：“朕仿古為治，明禮以導(dǎo)民，定律以繩頑?！卑选懊鞫Y”和“定律”同等看待，并且以禮為先，以期收到“導(dǎo)民”的效果。清朝統(tǒng)治者入主中原后，很早就認(rèn)識(shí)到道一風(fēng)同的施政理想絕不是依靠“陷于罪則執(zhí)法以繩之”就能達(dá)致，而將“宣導(dǎo)風(fēng)化”置于社會(huì)治理的重要位置。為了宣揚(yáng)德音，推行教化，康熙帝親撰《圣諭十六條》，以最高的權(quán)威告誡國(guó)人：“和鄉(xiāng)黨以息爭(zhēng)訟……講法律以儆愚頑……明禮讓以厚風(fēng)俗……息誣告以全良善……解仇忿以重身命?！鄙羁腆w現(xiàn)了清朝統(tǒng)治者以德治國(guó)和明刑弼教的思想。

中國(guó)古代的地方官，同時(shí)也是執(zhí)掌綱常倫理教義的宣傳者，他們通過(guò)調(diào)解息爭(zhēng)平衡法意與人情，履行興養(yǎng)立教與決訟斷辟的法定職責(zé)。清代陸隴其任知縣時(shí)，有兄弟二人為爭(zhēng)財(cái)產(chǎn)訟于縣衙。陸隴其“不言其產(chǎn)之如何分配，及誰(shuí)曲誰(shuí)直，但令兄弟互呼”“此喚弟弟，彼喚哥哥”“未及五十聲，已各淚下沾襟，自愿息訟”。陸隴其在判詞中寫道：“夫同氣同聲，莫如兄弟，而乃竟以身外之財(cái)產(chǎn)，傷骨肉之至情，其愚真不可及也……所有產(chǎn)業(yè)，統(tǒng)歸長(zhǎng)兄管理，弟則助其不及，扶其不足……從此舊怨已消，新基共創(chuàng)，勉之，勉之。”這在當(dāng)時(shí)不僅是一份判詞，也是一份重倫理、釋教義、宣教化的文告，被稱頌為“妙判”。

中華法制文明一貫秉持嚴(yán)而不殘、威而不猛的中庸之道，教罰并舉，德法結(jié)合，共同構(gòu)建充滿人文關(guān)懷的和諧社會(huì)。調(diào)解息訟這一獨(dú)特的法律智慧，是中國(guó)古代以德輔政、明刑弼教思想在司法上的具體化，不僅在當(dāng)時(shí)取得了卓越的成效，更為我們當(dāng)代法治文明的建設(shè)提供了寶貴且豐富的文化資源。